商標搶注 對我國商標專用權制度的挑戰

2019年05月18日15:18        法幫網      法律咨詢     我要評論

广西快乐十分历史查询 www.ctyxt.icu  近年來,商標搶注現象越來越嚴重,甚至出現了商標搶注“專業戶”。據報載,深圳一家公司搶注了全國各地共48家上市公司的服務類商標,這些企業包括長春四環、江西江玲、福建實達、內蒙古伊利、上海水仙等著名企業,其中被搶注的商標大都是這些上市公司的知名品牌、商號或字號。另外這家公司在申請注冊之前,已對這些企業的商標狀況進行了細致研究,可見是故意搶注。這起搶注事件已超出以往搶注本地企業商標的地域限制,擴大到全國范圍內搶注不同知名企業的商標。其涉及面之大,影響力之深是前所未有的,它已引起了社會各界的廣泛關注。上述案例及其他眾多的搶注事件,都在不同程度上反映出我國商標專用權制度存在著不完善之處。

一、商標搶注現象原因分析

1、取得商標專用權制度成為商標搶注的理論基礎。

商標專用權的確認和取得,世界各國有不同的規定,歸納起來大致采用“注冊原則”、“使用原則”和“混合原則”這三種方式。所謂注冊原則就是按申請商標注冊的先后來確定商標權的歸屬,誰先申請,商標專用權就授予誰,而不問該商標是否已經使用。申請注冊是形成商標專用權的唯一法律事實,所以注冊原則最基本的法律特征是商標注冊申請。與注冊原則相對應的是使用原則,它是按使用商標的先后來確定商標的歸屬,誰最先使用該商標,誰就享有商標專用權。申請商標注冊不是其必然要件。注冊原則和使用原則各有利弊,采用注冊原則取得商標專用權,便于對商標的管理,商標權人對商標的歸屬發生爭議也容易辨別,商標權的法律關系明確、穩定性強,容易調查取證。其弊端是過于僵化,缺乏靈活性,不能?;ど癱暝諳仁褂萌?。采用使用原則取得商標專用權,充分?;ち說筆氯說腦諳仁褂萌ɡ?,且靈活實用,可以避免消費者因不同使用人先后使用相同商標而造成混淆。但它缺乏穩定性,查證商標使用人使用商標的證據困難,不利于商標管理。現在大多數國家都采用注冊原則取得和確認商標專用權,只有美國等少數幾個國家采用使用原則。我國《商標法》第3條規定:經商標局核準注冊的商標為注冊商標,商標注冊人享有商標專用權,受法律的?;???杉?,我國采用的是注冊原則。它是以申請注冊作為獲得商標專用權的法律依據,誰最先申請注冊,商標專用權就屬于誰。而在先使用不能作為取得商標專用權的依據。即使商標使用者已經在商業上使用某一商標,如果沒有向商標局提出注冊申請,也不能獲取商標專用權,其使用的商標不受法律?;?。所以,申請原則只對最先申請商標注冊者認定其享有商標專用權,這一制度的法律結果為商標搶注行為提供了可能性和必然性。

2、不能認定商標搶注行為的不正當競爭性。

在立法上,我國《反不正當競爭法》規定:假冒他人的注冊商標;擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝璜,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品;擅自使用他人的企業名稱或者姓名,引人誤認為是他人的商品;在商品上偽造或者冒用認證標志,名優標志等質量標志,偽造產地,對商品質量作引人誤解的虛假表示的行為屬不正當競爭行為,但未規定商標搶注行為屬不正當行為。商標法實施細則規定:違反誠實信用原則,以復制、模仿、翻譯方式,將他人已為公眾熟知的商標進行注冊的行為屬于以欺騙手段或其他不正當手段取得注冊的行為。但是,何為“公眾熟知的商標”沒有認定標準,公眾熟知商標是否是馳名商標或知名商標,沒有法律標準和認定程序;能否從商標知名度的高低和廣告費用投入的多少來評判,缺乏法律依據,使大部分被搶注商標得不到法律應有的?;?。

在理論上,有學者認為商標搶注行為是否屬不正當競爭行為很難認定,認為其只是合法但不合理。理由是,搶注行為只具備不正當競爭行為的部分特征。因為雖然搶注他人在先使用并已創出信譽的商標行為屬違反公認的商業道德和公平競爭原則,且獲得了不當利益的行為,但是這部分不當利益并不構成損害他人合法權益,因為法律并未規定他人在先使用某一商標而應得的權益受法律?;?。另外,搶注行為并不是欺騙或不正當,因為對于商標實行注冊在先原則,你如果不先申請注冊,別人當然可以先申請注冊,并沒有排擠競爭對手,法律并未規定其為非法,所以判定搶注行為屬不正當競爭行為缺乏法律依據。

3、取得商標專用權的審查制度不合理。

我國注冊商標審查制度存在著不盡人意的地方。首先商標注冊申請人的條件過于寬泛。凡是領取到營業執照的任何企業、事業單位、社會團體、個人合伙、個體工商戶都可申請商標注冊,而不問申請人是否已經從事生產經營,也不問申請的注冊商標是否與其所從事的經營活動相符。雖然商標法實施細則規定了商標注冊申請人必須是依法成立的企業、事業單位、社會團體、個人合伙、個體工商戶以及符合法律規定的外國人或者外國企業,但是什么樣的人對哪些商品或服務可申請商標注冊,法律沒有規定。從而導致申請注冊商標的商品或服務與申請人的生產經營范圍不一致,造成申請人申請注冊的泛濫,使大部分注冊商標成為不依附于商品的“閑置商標”。其次商標注冊申請人的利益得不到充分保障。判定商標專用權歸屬,我國采用的是“在先申請原則”。商標法第18條規定:兩個或兩個以上的申請人,在同一種商品或類似商品上,以相同或近似的商標申請注冊的,初步審定并公告使用在先的商標。由于我國商標注冊的申請日期是以商標局收到申請人的注冊商標申請及相應的有關資料之日為準。所以商標法認定的申請日期,有時并不能正確顯示商標申請人的申請日期。例如,上海霞露日用品廠的“霞露”商標案,其商標注冊申請報送日期是1987年6月14日,但由于工商行政部門的工作延誤,商標局于1988年3月15日才收到申請,期間江蘇無錫美容品廠已于1987年12月30日申請并初步審定了“霞露”商標。使上海霞露日用品廠使用了將近5年的“霞露”商標,最終還是被他人搶注。

4、不利用國內馳名商標的創立與?;?。

我國是《?;すひ擋ò屠韞肌返某稍憊?,該公約第6條第2款規定:各成員國應在本國法律允許的條件下,依法對構成商標注冊國或使用國主管機關認定在該國已經馳名的商標,予以?;?,不管該商標是否注冊,也就是未注冊的馳名商標,也應加以?;?。我國已加入該公約,負有履行該公約的義務。在司法實踐中,一般依照《民法通則》第124條規定,對《巴黎公約》成員國國民的馳名商標被他人注冊,或被他人抄襲、模仿使用于同種或類似商品時,直接援引《巴黎公約》有關?;こ勖癱甑墓娑ù?,不管該商標是注冊商標還是非注冊商標。這就出現這樣情況,我國法律對國內商標只?;ぷ⒉嶸癱?,對國外商標則既?;ぷ⒉嶸癱?,又?;し親⒉嶸癱?。在法律上形成外國商標的“超國民待遇”,使國內非注冊商標享受不到《巴黎公約》所賦予的權利。原因是我國只有注冊商標才能成為馳名商標。根據注冊原則,非注冊商標使用人沒有商標專用權,不受法律?;?,任何人都可以搶注,這樣的商標如何馳名。因此,目前的商標專用權制度,不但不利于創立和?;す誄勖癱?,而且與《巴黎公約》的要求也不一致。

二、商標法確立的商標專用權制度,基本符合我國國情,但由于法律制度本身存在著漏洞和缺陷,其弊端也日益顯露。作為建立市場交易規則的商標法律制度,其功能和作用在于體現公平和效率。因此,筆者認為,應從以下幾方面加以完善。

1、完善取得商標專用權制度。

在實行注冊原則的前提下,對商標在先使用權實行特殊法律?;?。?;ど癱暝諳仁褂萌ㄒ智辶街智榭?,一種是在先使用的商標為大眾熟知,他人在明知的前提下,以該商標申請注冊,也就是“惡意”注冊;另一種情況是在先使用的商標不為大家熟知,他人在不知的前提下,以該商標申請注冊,也就是“善意”注冊。我們知道,商標的主要功能在于標識商標使用人的商譽。商品或服務信譽的形成和發展有一定的地域范圍,有的商品或服務營銷范圍較大,在國內或國外可以建立起商標信譽,商標為大眾熟知;有的商品或服務營銷范圍較小,有明顯的地區性,如果商標不進行注冊登記,由于地域遼闊,可能在某地,申請人在不知的情況下,將他人已在先使用的商標申請注冊。這時商標在先使用人就不能認為申請人的在先申請注冊行為是故意搶注行為。我國大多數搶注商標的行為都是故意搶注。

為了制止經營者惡意搶注他人在先使用的商標,采用注冊原則的國家,為了彌補注冊原則的缺陷,如日本商標法就規定了[在先使用商標的使用權利]:于日本國內在他人的商標注冊申請以前,不是處于不正當競爭的目的,而在其商標注冊申請有關的指定商品或類似商品上使用該商標或類似商標的結果,已使消費者熟知該商標是標志著自己所經營的商品時,在該商標申請人注冊時,如申請人繼續在其商品上使用該商標時,則在該商品上有使用該商標的權利。作為特殊規定,?;ど癱暝諳仁褂萌?。

我國商標法也可參照外國法律,增加以下內容,以彌補注冊原則的不足:商標注冊申請人在明知的情況下,故意以他人在先使用的,已為相關大眾知悉的商標作為自己相同商品或服務上的商標申請注冊的,商標局應駁回申請;已經注冊的,可在一定期限內應商標在先使用人的申請,撤銷其注冊商標。商標注冊申請人不知他人已在先使用該商標申請商標注冊的,申請人取得商標專用權。如在先使用人拿出確實有效的在先使用證明,可以讓其在原有范圍內繼續使用該商標。

2、明確認定商標搶注行為屬不正當競爭行為。

商標法在普通法里被認為是反不正當競爭法的一部分。1990年布魯塞爾修訂本將《?;すひ擋ò屠韞肌返哪諶堇┱溝椒床徽本赫煊?。公約第十條之二規定:凡在工商業活動中違反誠實經營原則的競爭行為即構成不正當競爭行為。這以后一些國家開始在自己的商標法中增加有關反不正當競爭的內容。至于如何運用反不正當競爭的手段?;ど癱曜ㄓ萌?,關鍵在于對不正當競爭行為的認定。一項行為是否屬于不正當競爭行為,主要看它是否具備不正當競爭的特征。法國著名學者塞特-戈爾認為:凡利用欺詐的手段出售其產品,目的在于從他人所取得的現狀獲得利益,或使他人的商品或企業解體,其中包括尚不足以使其商業市場的全部或一部分受到打擊的行為,均應視為實現經濟競爭中的不正當競爭行為。我國學者也認為,在市場競爭活動中,采用虛假、欺騙、損人利己等不正當競爭手段牟取利益,損害國家、其他競爭者和消費者利益,擾亂正常市場經濟秩序的行為,屬不正當競爭行為。

商標搶注行為具備上述特征應屬不正當競爭行為。首先,從商標搶注的目的看,搶注人具有不正當競爭性,是出于不正當競爭的目的。申請人進行商標搶注的目的,主要是利用他人已創出的商標信譽和逼迫商標使用人高價收購其注冊商標或要求賠償,坐收漁利。也就是申請人利用法律漏洞,故意將他人已在先使用,并已為相關大眾熟知的商標申請注冊,惡意取得商標專用權,使自己獲得不正當利益,而使他人的利益受到損失。其次,商標搶注間接損害了消費者的利益。商標是區別不同經營者同類商品或服務的標記,但由于搶注行為造成消費者對同類產品的混淆和訛誤,在購買過程中就會上當,誤認為商標搶注者的商品就是自己原來認為滿意的商品而購買,間接損害了消費者的知悉真情權和自主選擇權。再次,商標搶注屬于違法行為。雖然我國法律沒有明文禁止這類行為,但是從其行為的性質可知,它違反了《民法通則》規定的“民事活動應當遵循自愿、公平、誠實信用原則。”和《反不正當競爭法》規定的“經營者在市場交易中,應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用原則、遵守公認的商業道德。”的規定,最主要是違反了誠實信用原則,誠信原則是就當事人的主觀心理狀態而言的,它要求所有經營者必須以善意的心理狀態作為經營活動的出發點。善意是指行為人在社會行為過程中主觀上沒有損害他人、社會或國家的利益的故意,也不希望或放任自己的行為給他人、社會或國家的利益造成損害。與善意對應的法學概念是惡意,指行為人明知或應知自己的行為會給他人、社會或國家的利益造成損失,卻故意采取欺騙或規避法律的手段,損害他人利益使自身獲利。規避法律是指行為人故意利用法律的疏漏和不明確,從事有害于他人、國家或社會利益的行為。其本質含義是行為人故意鉆法律的空子,并希望借此獲得不當利益。這種行為的主觀惡意性使其違背了法律所要求的誠實信用原則,因此會導致無效。商標搶注正是利用法律的漏洞和不明確,故意規避法律,來損害商標使用人的利益。所以通過上述分析,在法理上完全可以認定商標搶注行為是不正當競爭行為。

3、建立嚴格的商標注冊審查制度。

商標注冊程序的合理與否,關系到商標專用權制度的成效和商標注冊申請人的切身利益。所以為了建立嚴格的商標注冊審查機制,應該做到:在審查商標注冊申請人資格方面,應嚴格要求申請人所申請的注冊商標與其經營活動相聯系,必要時可要求其提供該商標已使用的證明,這里的使用至少是已著手于商業上的使用,以避免經營者大規模注冊不使用的商標,造成對他人商標的搶注。商標注冊申請日期的確定采用投郵主義。即以當事人郵寄商標注冊申請文件之日作為注冊商標的申請日,而不是以商標局收到申請文件的日期為提出申請的日期,避免由于送達上的延誤給申請人造成不必要的損失。因為采用到達主義雖然容易確定商標注冊申請日期,但假如兩個經營者在同一天郵寄申請文件,后到達的就會失去取得商標專用權的機會。

4、建立我國未注冊馳名商標?;ぶ貧?。

我國法律對馳名商標沒有規定,有人認為實施細則規定的“公眾熟知商標”可認為是馳名商標,但這一概念不夠規范也不明確,不利于馳名商標的認定和?;?。馳名商標的形成,需要經營者對商標經過長期使用,在質優物美的前提下,通過宣傳,獲得消費者認同,逐步建立起商標信譽,隨著商譽范圍的不斷擴大,才成為馳名商標。商標一旦馳名便具有巨大的財產價值,象“可口可樂”商標已成為價值達數百億美元的公認馳名商標。所以我們不僅要對注冊馳名商標提供?;?,而且還應對傳統的未注冊馳名商標,象“狗不理”包子、“金華”火腿等歷史悠久的商標提供?;?。由于我國商標專用權制度,要求必須通過商標注冊獲得商標專用權,再加上歷史原因,使得大部分傳統馳名商標都被一些企業搶先注冊。現在的商品與以前的商品已大相徑庭了,這不僅削弱了傳統商標的價值,而且也使消費者享用不到采用真正傳統工藝生產的產品,所以建立未注冊馳名商標?;ぶ貧?,對我國商標專用權制度的完善有著重要意義,它不但可以維持傳統馳名商標的延續性。而且也與《巴黎公約》的要求相一致。

因此,商標搶注行為已不僅僅是經營者自身的商業行為,它觸動了我國法律制度中更深層次的內容,對商標法律制度發起了挑戰。所以修改和完善商標專用權制度,既關系到企業同國家的直接利益,也是我國工業產權制度完善和社會主義市場經濟健康發展的必然要求。

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